Self-cleaning inom offentlig upphandling. En möjlighet eller skyldighet för upphandlande myndighet?

Abstract

Denna uppsats är ägnad att undersöka konceptet self-cleaning som reglerar den situation då en leverantör vidtagit åtgärder för att undvika att tidigare förekommande oegentligheter upprepas i framtiden. Syftet med åtgärderna är att påvisa bättring och på så sätt att undvika uteslutning. Uteslutning från offentlig upphandling kan få stora negativa konsekvenser för leverantörer och därför är det viktigt att det finns möjlighet till undantag från uteslutning då det är motiverat i det enskilda fallet. I vissa medlemsländer inom EU har self-cleaning växt fram som ett koncept som reglerar när en leverantör som riskerar uteslutning har genomfört tillräckligt omfattande åtgärder för att undvika att tidigare oegentligheter upprepas i framtiden. Self-cleaning är idag inte uttryckligen reglerat i Sverige och inte heller på EU-nivå. Det är således oklart vilka åtgärder som krävs från en leverantör för att undvika uteslutning. Uppsatsen behandlar frågan om det föreligger en möjlighet eller skyldighet för upphandlande myndighet att ta hänsyn till self-cleaning, med hänsyn till EU-rätten. Det finns utrymme att hävda att proportionalitetsprincipen och likabehandlingsprincipen innebär att upphandlande myndighet är ålagd en skyldighet att ta hänsyn till self-cleaning. Uppsatsen visar dock på att svaret på frågan är beroende av hur man väljer att betrakta upphandlingsreglernas syfte på EU-nivå. För att betrakta self-cleaning som en skyldighet för upphandlande myndighet krävs att man accepterar att upphandlingsreglerna på EU-nivå har ett bredare syfte än enbart marknadsintegration. Uppsatsen undersöker även hur self-cleaning tillämpas i svenska domstolar idag. Resultatet av undersökningen visar sammantaget att svenska domstolar till viss del tillämpar konceptet self-cleaning inom ramen för den proportionalitetsbedömning som utförs vid överprövning i domstol. Slutligen konstateras att self-cleaning är ett koncept som är relevant och på ingång såväl i Sverige som på EU-nivå.